Главная / Статьи / Пример делового обычая в сфере предпринимательской

Пример делового обычая в сфере предпринимательской

Оглавление:

Обычаи делового оборота как источник предпринимательского права


Термин «обычай» имеет несколько значений. В качестве собирательного понятия он охватывает как собственно обычай, так и традиции и обыкновения (в том числе заведенный порядок).

Гражданский кодекс использует в основном термин «обычай делового оборота». Наряду с термином «обычай делового оборота» гражданское законодательство (ст. 309, 438, 474, 478, 992 ГК РФ) использует универсальное (родовое) понятие — «обычно предъявляемые требования».

Термины «обыкновение», «заведенный порядок» не применяются. В литературе предпринята попытка разобраться в сущности понятия «обычно предъявляемое правило» и соотнести его с другими обычными правилами.

Рассматриваемое понятие используется как синоним термина «обычное правило (право)». Вот что по этому поводу писал проф.

Г.Ф. Шершеневич:

«Обычным правом называются нормы права, которые устанавливаются самой общественной средой путем постоянного, однообразного соблюдения правил поведения»

*(295).

Вместе с тем надо отметить, что этим же термином («обычное правило») обозначаются соответствующие категории и в праве иностранных государств. Обычай в широком значении можно подразделить на правовой и неправовой. Правовой обычай — это источник права, т.е.

неоднократно и достаточно широко применяемое правило поведения, отражающее правовое содержание общественных отношений, которому придана форма позитивного права*(296). Эти свойства правового обычая отличают его от традиций, обыкновений и заведенного порядка. Разновидностью правового обычая являются обычаи делового оборота (ОДО).

Разновидностью правового обычая являются обычаи делового оборота (ОДО). В ГК РФ (ст. 5) дано определение обычаев делового оборота в какой-либо области предпринимательской деятельности. В российском законодательстве использует и другое понятие — «торговый обычай».

В п. 3 ст. 28 Закона РФ от 7 июля 1993 г. N 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже»*(297) говорится о принятии третейским судом решения с учетом торговых обычаев, применяемых к данной сделке.

Таким образом, термин «торговый обычай» уже по своему объему, чем понятие «обычаи делового оборота».

Локальный правовой обычай как источник регулирования предпринимательских отношений Текст научной статьи по специальности «Право»

ЭКОНОМИКА И ПРАВО В.

А. Лаптев* ЛОКАЛЬНЫЙ ПРАВОВОЙ ОБЫЧАЙ КАК ИСТОЧНИК РЕГУЛИРОВАНИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИХ ОТНОШЕНИЙ Аннотация. С развитием общественных отношений в отечественном правоведении меняются взгляды о роли и месте отдельных форм права в системе источников права. Эволюция форм права свидетельствует о замене одних форм права другими.

В частности, правовые обычаи стали вытесняться законодательством и иными нормативными правовыми актами. В результате чего рассматриваемые источники права приобрели субсидиарный характер.

Данные тенденции многие ученые-правоведы сводят к естественному процессу, видя в этом элементы прогресса. Вместе с тем автор пытается обратить внимание читателя на то, что такие фундаментальные источники права, как обычаи, не утрачивают своего значения по сей день. Представленная статья раскрывает правовые обычаи локального уровня.

Представленная статья раскрывает правовые обычаи локального уровня. Предлагается классификация их по территории и сфере экономической деятельности хозяйствующего субъекта.

Автором разделяются производственные и корпоративные обычаи организации.

Производственные обычаи регулируют отношения, связанные с осуществлением производственно-хозяйственной деятельности, включая непосредственное производство и реализацию продукции (товаров, работ и услуг). Корпоративные же обычаи определяют вопросы участия в корпоративных организациях или управления ими. Предлагается выделять следующие признаки локальных обычаев: рассчитаны на неоднократное применение; сфера их применения ограничивается рамками деятельности конкретного хозяйствующего субъекта; адресованы неопределенному кругу лиц, связанных с производственно-хозяйственной деятельностью организации и корпоративными отношениями; универсальны и формируются поведением участников отношений, а также адаптированы к конкретному хозяйствующему субъекту; санкционированы и обеспечиваются государством; должны соответствовать положениям законодательства.

В статье дается обзор мнений по данной проблематике в дореволюционной России, советском правоведении, а также современных ученых.

Обычай делового оборота как источник Гражданского права

» В п. 1 ст. 5 ГК РФ дается определение общепринятому правилу поведения субъектов.

Оно может фиксироваться в каких-либо документах или нет.

Из содержания нормы исходит признание обычая в качестве одного из источников гражданского права. Вместе с этим по юридической силе законодательство, а также международный договор стоят выше его.

Необходимо отметить один нюанс.

Общепринятое правило, определенное в ст. 5 ч. 1 ГК РФ, не применяется при наличии диспозитивных нормативных положений, регламентирующих соответствующие отношения.

Из этого следует один важный вывод. Конкретное общепринятое правило, применяемое к договорным отношениям экономических субъектов, становится дополнительным (субсидиарным) источником в том случае, если стороны договора не согласовали какое-либо условие, и оно не определено диспозитивным нормативным положением.ГК не оперирует понятием «обычай делового оборота», используя вместо него «обычно предъявляемые требования». Так, в силу ст. 290 ГК обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями законодательства, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями.Понятие и классификацияОбычай делового оборота – это сложившееся и широко применяемое в предпринимательстве правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано оно в каком-либо документе или нет.На основании этого определения обычая делового оборота можно выделить ряд его признаков.1.

Обычай делового оборота должен соответствовать (не противоречить) закону и договору.2. Обычай делового оборота – сложившееся правило поведения.

Для того чтобы неформальное правило поведения стало правовым обычаем, оно должно соблюдаться участниками оборота длительное время. В качестве примера можно привести правило, исключающее никак не мотивированное оформление первичных учетных документов по просьбе одной из сторон вразрез с фактически имевшими место отношениями.

Указанное

Обычаи делового оборота в российской медицинской предпринимательской практике и специфика их доказывания в гражданском и арбитражном процессе

В аналитической статье адвоката Ольги Зиновьевой исследуется возможность применения в медицинской деятельности обычаев делового оборота как источника права Складывающиеся в Российской Федерации в последние годы рыночные отношения в сфере оказания медицинских услуг, то есть появление новых видов возмездных медицинских услуг, а также перевод многих бесплатных ранее видов медицинской помощи на платную основу, привели к необходимости появления новых форм регулирования возникающих в связи с этим отношений, использующих как правовые, так и иные методы.

Произошедшая кардинальная реформа правовых норм в области коммерческого (хозяйственного) права вместе с активной коммерческой деятельностью субъектов медицинского рынка позволяют говорить не только о появлении такого специфического явления как обычаи делового оборота в медицинском предпринимательстве (правовой обычай как вид источника права существовал в различных правовых системах с древности), но и о том, что обычай делового оборота прочно вошёл в качестве источника права в новейшую российскую практику медицинского права. Тема данного исследования продиктована сложившимся в новейшей предпринимательской практике субъектов рынка медицинских услуг противоречием — возможно ли регулировать при помощи правовых норм обычаи, природа которых и отличается тем, что возникли они не под воздействием государственного (правового) регулирования, а под влиянием естественно текущего процесса развития общества и его институтов. Отечественное законодательство неоднократно апеллирует к обычаям делового оборота при регулировании отношений в сфере предпринимательства.

Однако до сих пор остаются неясными вопросы — достаточно ли данного законодателем определения понятия обычая делового оборота; как часто тот или иной обычай должен применяться, чтобы быть признанным таковым; что значит принцип «всеобщности применения» обычая; в каких случаях субъекты медицинского рынка могут на него ссылаться?

Для решения этих актуальных вопросов, стоящих

Обычаи делового оборота как источник предпринимательского права

Термин «обычай» имеет несколько значений. В качестве собирательного понятия он охватывает как собственно обычай, так и традиции и обыкновения (в том числе заведенный порядок). Гражданский кодекс использует в основном термин «обычай делового оборота».

Наряду с термином «обычай делового оборота» гражданское законодательство (ст.

309, 438, 474, 478, 992 ГК РФ) использует универсальное (родовое) понятие — «обычно предъявляемые требования». Термины «обыкновение», «заведенный порядок» не применяются. В литературе предпринята попытка разобраться в сущности понятия «обычно предъявляемое правило» и соотнести его с другими обычными правилами.

Рассматриваемое понятие используется как синоним термина «обычное правило (право)». Вот что по этому поводу писал проф.

Г.Ф. Шершеневич: «Обычным правом называются нормы права, которые устанавливаются самой общественной средой путем постоянного, однообразного соблюдения правил поведения»*(295). Вместе с тем надо отметить, что этим же термином («обычное правило») обозначаются соответствующие категории и в праве иностранных государств.

Вместе с тем надо отметить, что этим же термином («обычное правило») обозначаются соответствующие категории и в праве иностранных государств. Обычай в широком значении можно подразделить на правовой и неправовой. Правовой обычай — это источник права, т.е.

неоднократно и достаточно широко применяемое правило поведения, отражающее правовое содержание общественных отношений, которому придана форма позитивного права*(296).

Эти свойства правового обычая отличают его от традиций, обыкновений и заведенного порядка.

Разновидностью правового обычая являются обычаи делового оборота (ОДО). В ГК РФ (ст. 5) дано определение обычаев делового оборота в какой-либо области предпринимательской деятельности. В российском законодательстве использует и другое понятие — «торговый обычай». В п. 3 ст. 28 Закона РФ от 7 июля 1993 г.

В п. 3 ст. 28 Закона РФ от 7 июля 1993 г.

N 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже»*(297) говорится о принятии третейским судом решения с учетом торговых обычаев, применяемых к данной сделке. Таким образом, термин «торговый обычай» уже по своему объему, чем понятие «обычаи делового оборота».

Роль обычая и делового обыкновения в регулировании корпоративных отношений Текст научной статьи по специальности «Право»

DOI: https://doi.org/10.23670/IRJ.2017.60.104 Цуканова Е.Ю.1, Берестнев Р.Е.2 1ORCID: 0000-0003-4072-8218, кандидат юридических наук, Белгородский университет потребительской кооперации, ФГАОУ ВО «Белгородский государственный национальный исследовательский университет» 2ORCID: 0000-0002-6173-9496, студент первого курса магистратуры Юридического института ФГАОУ ВО «Белгородский государственный национальный исследовательский университет» РОЛЬ ОБЫЧАЯ И ДЕЛОВОГО ОБЫКНОВЕНИЯ В РЕГУЛИРОВАНИИ КОРПОРАТИВНЫХ ОТНОШЕНИЙ Аннотация Рассмотрены понятия обычая и традиции в правовой сфере жизни, проанализированы их достоинства и недостатки.

Сделаны сравнения между правовым обычаем и корпоративным обычаем.

Приведены примеры применения таких обычаев на практике, на их основании были выделены его полезные свойства и подчеркнута огромная роль в качества источника в уставах различных корпоративных организаций.

Сделан вывод относительно недостаточного внимания к этому явлению со стороны законодателя и как следствие, дефицита его в различных нормативно-правовых актах. Ключевые слова: правовой обычай, традиция, деловой оборот, корпоративное право, обычаи корпоративного права.

Tsukanova E.Yu.1, Berestnev R.E.2 1ORCID: 0000-0003-4072-8218, PhD in Jurisprudence, Belgorod University of Consumer Cooperatives, FSAEI «Belgorod State National Research University» 2ORCID: 0000-0002-6173-9496, First-year Student of the Master’s Degree Program of the Law Institute FSAEI «Belgorod State National Research University» ROLE OF A CUSTOM AND NORMAL AND BUSINESS TRADITION IN REGULATION OF CORPORATE RELATIONS Abstract The article studies the concepts of custom and tradition in legal life.

Their advantages and disadvantages are analyzed. Comparisons are made between a legal custom and corporate custom. The paper contains examples of the customs application, useful properties were singled out and the huge role in the quality of the source in the charters of various corporate organizations was emphasized.
The paper contains examples of the customs application, useful properties were singled out and the huge role in the quality of the source in the charters of various corporate organizations was emphasized.

Обычаи делового оборота как источник предпринимательского права

12 Термин «обычай» имеет несколько значений. В качестве собирательного понятия он охватывает как собственно обычай, так и традиции и обыкновения (в том числе заведенный порядок). Гражданский кодекс использует в основном термин «обычай делового оборота».

Наряду с термином «обычай делового оборота» гражданское законодательство (ст. 309, 438, 474, 478, 992 ГК) использует универсальное (родовое) понятие — «обычно предъявляемые требования».

Термины «обыкновение», «заведенный порядок» не применяются.

Обычай в широком значении можно подразделить на правовой и неправовой. Правовой обычай — это источник права, т. е. неоднократно и достаточно широко применяемое правило поведения, отражающее правовое содержание общественных отношений, которому придана форма позитивного права.

Эти свойства правового обычая отличают его от традиций, обыкновений и заведенного порядка.

Разновидностью правового обычая являются обычаи делового оборота (ОДО).

В силу ст. 5 ГК обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Кроме того, в российском законодательстве использует также «торговый обычай». В п. 3 ст. 28 Закона РФ от 7 июля 1993г.

№ 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже» говорится о принятии третейским судом решения с учетом торговых обычаев, применяемых к данной сделке.

Таким образом, термин «торговый обычай» уже по своему объему, чем понятие «обычаи делового оборота». Теперь рассмотрим признаки обычая делового оборота.

ОДО характеризуются следующими признаками. Обычаем признается сложившееся и широко применяемое в сфере предпринимательской деятельности правило поведения. Внедрение обычаев в поведение людей — длительный процесс, в ходе которого известные правила перерастают в привычку.

В этом смысле обычай имеет «консервативный» характер.

Обычай рассчитан на широкое и массовое исполнение.

Обычай делового оборота как источник предпринимательского права

 Статья посвящена проблемам понятия и общей характеристики правового обычая как источника предпринимательского права.

В статье рассматриваются различные подходы к современному положению правовых обычаев в системе предпринимательского права.

Ключевые слова: правовой обычай, право, предпринимательская деятельность.

Источник предпринимательского права — это определенная внешняя форма, посредством которой выражаются нормы предпринимательского права.

В практике определяются следующие виды источников предпринимательского права (рис.1): Рис. 1. Виды источников предпринимательского права В законодательстве РФ используются описательные выражения, служащие заменой понятия «обыкновенный порядок».

Так, к примеру, в Гражданском Кодексе указано следующее (рис. 2) Рис. 2. Замена понятия «обыкновенный порядок» в Гражданском Кодексе РФ Стоит отметить, что каждая система права определяет ведущую форму.

Так, к примеру, в Европе — это нормативно-правовой акт. Для многих азиатско-африканских стран главный источник права — это правовой обычай, который относится к древнейшим источникам права и определяет правила и нормы поведения.

Таким образом, правовой обычай — это специфическая форма правил поведения, которая была создана обществом и получила значение общеобязательной нормы. Правовой обычай — это общепринятая норма поведения, которая исторически сложилась на той или иной территории и должна приниматься гражданами в качестве источника права, но, при этом не закрепленная официальными нормативными документами. Так же правовым обычаем считается особая разновидность обычая, официально урегулированного правовой нормой, которая постепенно приобретает эффективную силу санкции государства.

Объект данной меры часто не сам обычай как конкретное правило поведения общества, а определенная вероятность применения данной нормы для решения вопросов. Стоит отметить, что в процессе регулирования договорных взаимоотношений обычай имеет важное значение: при неимении конкретного условия в контракте определяются нормы и правила, применяемые в аналогичных случаях.

Правовая природа обычая делового оборота Текст научной статьи по специальности «Право»

Н.И.

Миклашевская* ПРАВОВАЯ ПРИРОДА ОБЫЧАЯ ДЕЛОВОГО ОБОРОТА В Гражданском кодексе Российской Федерации (ГК РФ) обычаям делового оборота посвящена специальная статья, в которой раскрывается понятие обычая делового оборота и содержатся условия его применения. Эта статья является новеллой ныне действующего ГК РФ. Гражданские кодексы советского периода не предусматривали в явном виде возможности использования обычаев в правовом регулировании гражданских отношений.

Гражданский кодекс 1964 г. в некоторых статьях содержал лишь ссылки на «обычно предъявляемые требования».

Термин «обычай делового оборота» в то время не употреблялся ни в законе, ни на практике. Впервые этот термин был использован в Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик в ряде статей, посвященных исполнению обязательств и толкованию договора. В соответствии с пунктом 1 статьи 5 ГК РФ

«обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе»

.

Приведенное законодателем понятие обычая делового оборота не дает четкого представления о его юридической природе. Однако без выяснения природы обычаев делового оборота невозможно решить целый ряд проблем, связанных с их применением на практике, как непосредственными участниками гражданского оборота, так и судом.

В связи с этим необходимо ответить на основной вопрос: что представляет собой обычай делового оборота, к какому роду правовых явлений он относится. К сожалению, в учебной литературе по гражданскому праву не дается однозначного ответа на этот вопрос.

Так, в одном из учебников обычай делового оборота характеризуется как деловое * Миклашевская Наталья Игоревна — научный сотрудник отдела права ИФиП УрО РАН, магистр частного права. обыкновение, которое само по себе не является источником гражданского права, и «только в тех случаях, когда государство правовым

Российские правовые обычаи в предпринимательстве (В.А.

Лаптев, журнал «Право и экономика», N 2, февраль 2016 г.)

Российские правовые обычаи в предпринимательстве В.А.

Лаптев, кандидат юридических наук, судья Арбитражного суда г.

Москвы, председатель Научно-консультативного совета при Арбитражном суде города Москвы, член Научно-консультативного совета при Арбитражном суде Московского округа, член Научно-консультативного совета при Суде по интеллектуальным правам, доцент кафедры предпринимательского и корпоративного права Московского государственного юридического университета имени О.Е.

Кутафина, старший научный сотрудник сектора предпринимательского права Института государства и права РАН Журнал «Право и экономика», N 2, февраль 2016 г., с. 4-9. Правовой обычай (англ. — custom, фран. — coutume) является одним из старейших источников права, значение которого трудно переоценить и по сей день.

С развитием цивилизации зарождалось обычное право. Со временем правовым обычаям придавалась формальная определенность, и они санкционировались государством.

Речь идет о законах, создаваемых на основе норм обычного права. Так, к примеру, во Франции в основу Гражданского кодекса (1804 г.) легли ордонансы (указы королей), в том числе о торговом праве, созданные путем кодификации и унификации 1452 кутюмов (обычаев). В англо-саксонской правовой семье обычаи составляют значительную часть норм права.

Так, в Англии, наряду со статутным правом (писанными законами) существует общее право, состоящее из норм правовых обычаев и прецедентного права (практики судов). А.В. Дайси, анализируя нормы государственного права Англии, отмечал, что на основе правовых обычаев и привычек формируется общее право, к нормам которого можно отнести конституционные соглашения или принципы (король должен соглашаться или не накладывать вето на билль, прошедший обе палаты парламента; министры уходят в отставку при утрате доверия со стороны Палаты Общин и др.), играющие важную роль даже при том, что не всегда обеспечиваются судебной защитой.

Иногда их называют моральной нормой поведения. Сущность обычаев как исторически

Обычаи делового оборота: как применяют механизмы, которых нет в гражданском праве

Бесплатная консультация по телефону: Москва Горячая линия Содержание Обычаи делового оборота ст. 5 ГК РФ определяет как устоявшиеся и широко используемые в той или иной сфере предпринимательской и прочей деятельности, не предусмотренные законодательством правила поведения, вне зависимости от их фиксации в документах.

Модели, которые противоречат положениям договора или нормам, обязательным для участников отношений, на практике не применяются. Рассмотрим далее ст. 5 ГК РФ с ми.В п.

1 ст. 5 ГК РФ дается определение общепринятому правилу поведения субъектов. Оно может фиксироваться в каких-либо документах или нет.

Из содержания нормы исходит признание обычая в качестве одного из источников гражданского права.

Вместе с этим по юридической силе законодательство, а также международный договор стоят выше его. Необходимо отметить один нюанс. Общепринятое правило, определенное в ст.

5 ч. 1 ГК РФ, не применяется при наличии диспозитивных нормативных положений, регламентирующих соответствующие отношения.

Из этого следует один важный вывод. Конкретное общепринятое правило, применяемое к договорным отношениям экономических субъектов, становится дополнительным (субсидиарным) источником в том случае, если стороны договора не согласовали какое-либо условие, и оно не определено диспозитивным нормативным положением.Категория, определенная пунктом 1 ст.

5 ГК РФ, обладает специфическим характером. Он предполагает участие в конкретных отношениях субъектов, которые профессионально осуществляют экономическую (предпринимательскую) деятельность.

Понятие оборота связывается, в первую очередь, с договорными и прочими обязательственными взаимодействиями лиц. При этом оно не исчерпывается ими, а относится к любому случаю перехода обязанностей и прав от одного субъекта к другому, то есть к проявлению как полного, так и частичного правопреемства.

Проще говоря, понятие, определенное ст. 5 ГК РФ, связано с динамикой правоотношений и не касается сфер, в которых используются иные правила.

К примеру,

Правовая природа делового обыкновения

УДК 340.141 Страницы в журнале: 29-32 Т.А.

ЧУВАШОВА, соискатель кафедры гражданского права Российской академии правосудия научный руководитель: В.В. ЛИСИЦЫН, кандидат юридических наук, профессор кафедры гражданского права Российской академии правосудия Статья посвящена актуальной теме правовой природы делового обыкновения. Деловое обыкновение является эффективным правовым средством для восполнения пробелов в договоре.

В настоящее время отсутствует законодательное определение понятия делового обыкновения, что вызывает массу споров в юридической литературе о его правовой природе и затрудняет практическое применение. Ключевые слова: деловое обыкновение, обычай, исполнение обязательств, толкование договора.

The legal nature of business usage Chuvashova T.

This article is devoted to the actual topic of the legal nature of commercial usage. The commercial usage is an effective legal means for removal contract’s blanks.

Currently, the legislation not determine notion of commercial usage.

It’s reason for many arguments about legal nature of commercial usage in the literature and practical difficulty.

Keywords: commercial usage, custom, execution of obligations, interpretation of contract. Гражданский кодекс Российской Федерации не содержит ни одной нормы, в которой было бы предусмотрено понятие делового обыкновения.

О существовании и возможности применения такого правового явления, как деловое обыкновение, можно судить лишь по взглядам ученых-цивилистов, дающих определение деловому обыкновению через призму «иных обычно предъявляемых требований», предусмотренных законодателем в общих положениях об исполнении обязательств (ст. 309 ГК РФ). В соответствии со ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом согласно условиям обязательства и требованиям закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований — с учетом обычаев делового оборота.